Q：若申請標的屬於兩種都能申請者，我們該選擇申請哪一種專利？

上週我們提到新型專利和發明專利的一些不同之處，但基於這些不同處，二者權利的強弱程度並無太大差別，在這樣的前提下，我們該如何選擇要申請的專利種類呢？


A：要從產業發展性出發做選擇！

1. 擇一選擇：

所謂的從「產業發展性出發」，意思是說這個專利「在商業上能活多久」，如果同類競品之間競爭激烈，推陳出新的速度極快，那麼申請發明專利就不會是一個明智的選擇，因為競品早就迭代好幾代了，你所申請的專利早就變成LKK沒人要的東西了，這種情況就無法滿足專利的制度目的——思想的可商業化。

因此選擇申請的專利種類，應該從市場、產業的狀況觀察：若是想要申請專利的標的在未來市場具有革命性、長久性的存活可能性，那麼選擇發明專利就會是一個不錯的選擇，但如果系爭專利所處的競爭市場看重商品的迭代、更新，那麼審查快速的新型專利或許較能發揮權利保護任務！

2. 小孩才做選擇：我全都要！
但有沒有第三種選擇呢？依據專利法第32條第1項規定，同一人就相同創作，於同日分別申請發明專利、新型專利者，應於申請時分別聲明。本條的意思是說：我國法制上是允許在同一個申請案中，同時申請發明和新型專利的！也就是俗稱的一案二請！

只是當然也有一些限制：除了需要是同一人以外，申請時還需要分別聲明，且在發明專利核准時，申請人需要擇一，也就是只保留新型或者是發明專利。

（因為我們不能允許：同一個技術內容同時存在兩種權利。）

除了這幾個條件，若是在審核發明專利的過程中，新型專利已經消滅或是受到撤銷專利確定者，發明專利也是不予核准的！

3. 小結：

但如果條件都符合，那麼申請人能在短時間內通過形式審查，就利用新型專利進入市場並保護自己的發明，在經過智財局實體審查核准發明專利後，申請人能選擇放棄新型專利，直接在發明專利公布日起使用發明專利主張權利。

但需要注意的是：能同時申請新型、發明專利的標的，限於專利法第104條中「對物品之形狀、構造或組合之創作。」的內容，若僅能申請發明專利、但不能申請新型專利的標的，是沒有辦法一案二請的喔！




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