2022-05-31 創作音樂時，取樣他人音樂放入自己的創作中，會構成著作權侵權嗎？
Q：創作音樂時，取樣他人音樂放入自己的創作中，會構成著作權侵權嗎？
每個音樂創作，都應該得到相對應的保護，這也是著作權法的目的，此時如果以他人之音樂、錄音著作之一部分來作為自己創作的一部分，此類取樣行為是否會構成著作權侵權？
A：以是否曾經接觸或已達實質近似作為判斷標準！
所謂的取樣，是藉由數位工具擷取他人錄音的片段，作為自己的一部分(註1)。我國實務相關判例認為：如果音樂符合接觸、實質近似等關於著作權抄襲的要件，那麼該取樣行為將被認定為抄襲（註2）。甚至如果相似度極高時，根本不應該稱為取樣，只是單純的抄襲而已。而是否屬於抄襲，可參本報：【如果我的畢業專題跟別人的長得很像，會構成著作權抄襲嗎？】（註3）之論理。
除了音樂、錄音著作之抄襲認定外，我國並無其他關於取樣之判決，而美國之判例則是見解不一，對於音樂著作、錄音著作之取樣也採不同標準之認定，而適用的原則也有所不同，在音樂著作上，先判斷是否近似，若僅為局部逐字相似（只有一點點很像而已），則依據微量原則，因為只有一點點，所以會被認為侵害很小，根本沒有爭訟必要而予以駁回（類似於刑事法上微罪不舉的概念）。但同樣的音樂著作，則是有法院採取明確界限原則，只要是屬於重製，不論是否微量，都構成侵權，就算只有一點點，還是算是抄襲（註4）！
綜上，關於取樣是否會構成侵權，我國實務尚未有相關判決形成，是否會引入微量原則抑或是明確界限原則來輔助判斷著作權是否抄襲、侵權，以及判斷是否有賠償必要，尚待實務見解發展。
註1：數位取樣之著作權問題 興大法學 林昱梅 2008.11 卷4 頁132
註2：智財法院103年刑智上易字47號刑事判決
註3：https://puripr.pu.edu.tw/p/405-1132-31493,c3723.php?Lang=zh-tw
註4：同註1 頁168以下
參考資料：
數位取樣之著作權問題 興大法學 林昱梅 2008.11 卷4 129-192 https://www.lawdata.com.tw/anglekmc/lawkm?@23^207916355^107^^^2^1@@130166407
103年度刑智上易字第47號
https://law.judicial.gov.tw/FJUD/data.aspx?ty=JD&id=IPCM,103%2C刑智上易%2C47%2C20141002%2C1
流行音樂「取樣」之著作權概念 stli 科技法律研究所 理祖劭
https://stli.iii.org.tw/article-detail.aspx?no=57&tp=5&d=7744
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每個音樂創作，都應該得到相對應的保護，這也是著作權法的目的，此時如果以他人之音樂、錄音著作之一部分來作為自己創作的一部分，此類取樣行為是否會構成著作權侵權？
A：以是否曾經接觸或已達實質近似作為判斷標準！
所謂的取樣，是藉由數位工具擷取他人錄音的片段，作為自己的一部分(註1)。我國實務相關判例認為：如果音樂符合接觸、實質近似等關於著作權抄襲的要件，那麼該取樣行為將被認定為抄襲（註2）。甚至如果相似度極高時，根本不應該稱為取樣，只是單純的抄襲而已。而是否屬於抄襲，可參本報：【如果我的畢業專題跟別人的長得很像，會構成著作權抄襲嗎？】（註3）之論理。
除了音樂、錄音著作之抄襲認定外，我國並無其他關於取樣之判決，而美國之判例則是見解不一，對於音樂著作、錄音著作之取樣也採不同標準之認定，而適用的原則也有所不同，在音樂著作上，先判斷是否近似，若僅為局部逐字相似（只有一點點很像而已），則依據微量原則，因為只有一點點，所以會被認為侵害很小，根本沒有爭訟必要而予以駁回（類似於刑事法上微罪不舉的概念）。但同樣的音樂著作，則是有法院採取明確界限原則，只要是屬於重製，不論是否微量，都構成侵權，就算只有一點點，還是算是抄襲（註4）！
綜上，關於取樣是否會構成侵權，我國實務尚未有相關判決形成，是否會引入微量原則抑或是明確界限原則來輔助判斷著作權是否抄襲、侵權，以及判斷是否有賠償必要，尚待實務見解發展。
註1：數位取樣之著作權問題 興大法學 林昱梅 2008.11 卷4 頁132
註2：智財法院103年刑智上易字47號刑事判決
註3：https://puripr.pu.edu.tw/p/405-1132-31493,c3723.php?Lang=zh-tw
註4：同註1 頁168以下
參考資料：
數位取樣之著作權問題 興大法學 林昱梅 2008.11 卷4 129-192 https://www.lawdata.com.tw/anglekmc/lawkm?@23^207916355^107^^^2^1@@130166407
103年度刑智上易字第47號
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